安全违法案件中,账目不全不意味着机关只能认定所得为零,也不意味着可以任选一个同行的全年流水代替。本题依第十八号令第六十九条分析收入无法计算时的法定估算路径,针对应急管理处罚范围,不将知识产权刑事案件的成本扣除公式直接移来。
先选对收入类型,再问能否计算
第六十九条规定,有违法所得除依法应退赔外应予没收;生产、加工产品和销售商品,以相应销售收入计算,提供安全生产中介、租赁等服务,以服务收入或者报酬计算。应先确定违法行为及关联产品、商品或服务,不能把企业全部其他合法业务一并计入。
产品收入与咨询报酬不能随意互换。企业会计净利润、个人提成与上述口径也不同。账目存在亏损,并不当然没有法定所得;但存在营业流水,同样不直接证明每一笔均来自涉案活动。
销售收入无法计算,比较对象有两重限定
该条第四项允许按照当地同类同等规模生产经营单位的平均销售收入计算,前提是销售收入无法计算。不能仅因调账麻烦就绕开本可取得的真实订单、发票和回款,直接采用估算。
用于比较的地域、业务类别、规模、期间和数据来源应能够解释。同行最大企业、异地不同生产线或者包括无关产品的全部收入,不能未经对应就成为本案平均值。条文没有统一规定每家企业固定估多少,文章也不编造酉阳地方平均收入表。
服务报酬无法计算,适用另一项比较
第五项对无法计算的服务收入、报酬,采用当地同行业同种服务的平均收入或报酬。这里关注服务类型,不是机械用制造企业销售收入替代检测、租赁或咨询收入。
企业可提交合同范围、实际服务、付款退款、工单及能够核实的账目,区分确实缺失与尚可补查部分。不能毁账制造无法计算,更不能用一张事后补做的汇总表掩盖已有真实数据。认为样本不对应时,应说明具体行业、服务或期间差异。
估算依据和依法退赔分别核实
依法应当退赔的例外需要真实依据和对象,不能仅把所有支出改名为退赔来扣减。可形成实际可计算收入、无法计算原因、比较资料、估算期间及退赔依据的对应清单,依法陈述申辩。
最终目标是使涉案所得的来源和法定口径可核验,而非以净利润为零一概抗辩,也不是无记录即可无上限估算。机关确定所得与其他罚款、整改责任,还应分别适用各自依据。
依据:[第18号令第六十九条](https://www.mem.gov.cn/gk/zfxxgkpt/fdzdgknr/gz11/202512/t20251202_587245.shtml)。
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