交易账户在几年中多次出现被指操纵的记录,不能把所有成交额直接相加,便认定本次犯罪金额。2019年解释第六条针对二次以上操纵行为,规定依法应予行政或者刑事处理而未经处理的,相关交易数额或违法所得累计计算。行为性质、处理状态与数字归属,应先查明。
先证明每次属于相应行为
普通交易、合法独立投资或资料不足的疑点,不能仅因账户曾涉案便一并算作操纵。应分别核品种、期间、方式、市场影响和人员参与,说明何种依据支持该次行为依法应予处理,而不是只拿一个异常交易清单代替全部判断。
再核处理的是哪一项事实
是否已经有行政或刑事处理、针对什么期间和行为、文书如何记载及实际状态,需要正式材料。某次被要求说明、监管询问或风险提示,不当然等同已经依法处理;同样,已有决定也不能把其范围外的新行为全部概括进去。不能只按案号数量判断处理过多少次。
该累计条款有未经处理的前提,不宜把已经纳入原处理范围的数额不作分析再次塞入本次累计。行政与刑事衔接另有适用规则,也不能从本题反推任何行政处罚均永久排除依法刑事追诉。应分别说明所争议的是累计口径,还是其他程序与实体问题,不用一个概念包办。
金额也须保持一致口径
相关交易数额与违法所得不是同一个数字,成交收入不能直接当收益。同一经济利益、同一款在多账户中流转,不应每出现一次就再加一遍。多个参与人和账户涉及共同决定时,应根据实际参与范围依法核归责,不按团队总额自动给每人贴同样金额。
可以做行为与处理交叉表
每行列一次所指行为、对应证券及日期、事实依据、处理文书与范围、拟累计项目和重复排除,再附计算底稿。原决定、初始分析与后来新增资料都保留,不只提交一份最后总表。对资料缺失明确标注,不能为了累计而补造早期账户控制或共同商议证据。
最后仍须依刑法第一百八十二条及解释核具体构成和严重程度,累计不是所有要件的替代品。本文不把次数分拆当作规避责任的方法,也不保证任何旧处理文书都可阻断调查;准确辨明真实行为和处理状态,才有条件讨论哪些数额依法累计。
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